Понятие, сущность и функции семьи в современном обществе, их правовая охрана.
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Понятие, сущность и функции семьи в современном обществе, их правовая охрана.». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
По правовому смыслу обязанность для родителя в обеспечении ребенка жильем, отвечающим условиям комфортного проживания, возникает только в том случае, если несовершеннолетний ребенок действительно в нем нуждается.
Новости МоскваМежду тем законопроект спровоцировал большое количество вопросов у парламентариев. В частности, депутат от «Справедливой России» Игорь Моляков поинтересовался, считает ли Крашенинников гражданскую регистрацию брака, без церковных обрядов, законным основанием для создания новой семьи. Представитель фракции КПРФ Ольга Алимова попыталась уточнить, встречались ли главе думского комитета международные договоры, которые противоречат основам российского правопорядка и нравственности – и не проще ли выйти из такого договора, чем каждый раз обосновывать приоритет над ним Семейного кодекса РФ.
Семейное право является самостоятельной отраслью российской системы права и включает собственно семейное законодательство, науку и учебную дисциплину. Задачей семейного права является защита семьи, материнства, отцовства и детства. Семейное законодательство исходит из необходимости укрепления семьи, построения семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности перед семьей всех ее членов, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи, обеспечения беспрепятственного осуществления членами семьи своих прав, возможности судебной защиты этих прав.
Семейный кодекс РФ (СК) закрепляет сферу отношений, регулируемых семейным законодательством: условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным; личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи – супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей.
Следовательно, семейное право регулирует особый вид общественных отношений – отношения между людьми в связи со вступлением в брак, созданием семьи, рождением и воспитанием детей.
Семейное законодательство выделяет из общей массы отношений, существующих в семье, только те, которые подлежат правовому воздействию в силу их сущности и особой значимости. Они и образуют в своей совокупности предмет семейного права:
• отношения, возникающие в связи со вступлениемв брак, прекращением брака и признанием его недействительным, т. е. брачные отношения;
• личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми;
• личные и имущественные отношения между другими родственниками и иными лицами, которые могут реализовываться только в пределах и случаях, предусмотренных семейным законодательством;
• отношения, возникающие в связи с устройством в семью детей, оставшихся без попечения родителей. В СК вмешательство государства сведено до разумного минимума с расширением сферы договорного регулирования (брачный договор супругов, соглашение об уплате алиментов, договор о передаче на воспитание в приемную семью ребенка).
По своей юридической природе семейные отношения могут быть:
• личными—возникают при вступлении в брак и его расторжении, в связи с выбором фамилии супругами при заключении или расторжении брака, при решении мужем и женой вопросов материнства и отцовства, воспитания и образования детей, других важных семейных проблем; имеют приоритетный характер.
• имущественными—включают в себя отношения между супругами по владению, пользованию и распоряжению общим и раздельным имуществом, алиментные обязательства родителей и детей, супругов (бывших супругов), а также других членов семьи.
Юридическими фактами в семейном праве являются реальные жизненные обстоятельства, которые в соответствии с семейным законодательством являются основанием возникновения, изменения или прекращения семейных правоотношений. Для юридических фактов в семейном праве специфическими признаками являются: 1) то, что они предусмотрены нормами семейного законодательства; 2) возникновение правовых последствий связано не с одним юридическим фактом, а с их совокупностью – фактическим составом (например, родительские правоотношения возникают в связи с рождением ребенка и его регистрацией рождения); 3) в качестве юридических фактов, как правило, вступают состояния (родство, брак и т. д.); 4) эти юридические факты носят длящийся характер и могут неоднократно выступать как основания возникновения, изменения, прекращения семейных прав и обязанностей.
Юридические факты в семейном праве могут классифицироваться по: волевому признаку – на действия и события; срокам существования – на краткосрочные и длящиеся; правовым последствиям – на правопорождающие, правоизменяющие, правопрекращающие, правопрепятствующие, правовостанавливающие. Действия – реальные жизненные факты, которые являются результатом сознательной деятельности субъектов семейного права (например, признание отцовства). События – юридически значимые обстоятельства, происходящие помимо воли людей.
В семейном праве важное значение имеют длящиеся юридические факты (состояния). Семейно-правовые состояния во многих случаях тождественны семейным правоотношениям. Другие состояния существуют независимо от семейных правоотношений, но при определенных обстоятельствах могут выступать в роли семейно-правовых юридических фактов.
Среди юридических фактов – состояний в семейном праве наиболее распространенными являются состояния родства и супружества. Родство – это кровная связь лиц, основанная на происхождении одного лица от другого или разных лиц от общего предка. Выделяют две линии родства: прямую и боковую. Прямая линия родства означает происхождение одного лица от другого и может быть: нисходящей (родители, дети, внуки) и восходящей. При боковой линии – родство основано на происхождении разных лиц от общего предка. Если дети рождаются от общих родителей, они называются полнородными, если общим является только один из родителей – неполнородными. При происхождении детей от общего отца и разных матерей они называются единокровными, от общей матери и разных отцов – единоутробными. В семейном праве полнородное и неполнородное родство имеет одинаковое значение. Для семейного и гражданского права имеет правовое значение степень родства. Степень родства – это число рождений, предшествовавших возникновению родства двух лиц, за исключением рождения их предка. Так, дедушка и внук состоят во второй степени родства. В семейном праве юридически значимым является лишь близкое родство (1-й и 2-й степени), установленное в предусмотренном законом порядке.
Под условиями вступления в брак следует понимать обстоятельства, при наличии которых брак может быть зарегистрирован государственным органом и будет иметь правовую силу. СК (ст. 12) предусматривает следующие условия вступления в брак: взаимное добровольное соглашение мужчины и женщины, вступающих в брак; достижение ими брачного возраста; отсутствие обстоятельств, препятствующих заключению брака, предусмотренных семейным законодательством.
Взаимное добровольное соглашение мужчины и женщины, вступающих в брак, означает наличие у них свободного и независимого встречного волеизъявления. Взаимное добровольное согласие на заключение брака будущие супруги выражают первоначально письменно при подаче совместного заявления в орган ЗАГС, а в последующем устно в ходе процедуры регистрации заключения брака в органе ЗАГС и подтверждают его личными подписями.
Вторым обязательным условием заключения брака является достижение брачного возраста. Закон этим предполагает, что вступление в брак требует определенной степени физической, психической, социальной зрелости, наступления у лиц гражданской дееспособности в полном объеме. СК не устанавливает ограничений предельного возраста вступления в брак, а также разницу в возрасте между будущими супругами. В соответствии с СК в России установлен единый для мужчин и женщин брачный возраст – 18 лет. При наличии уважительных причин (фактические брачные отношения, призыв жениха на военную службу) органы местного самоуправления (глава администрации) по месту жительства лиц, желающих вступить в брак, вправе по просьбе данных лиц (письменному заявлению) разрешить вступить в брак лицам, достигшим возраста 16 лет. Законами субъектов РФ может быть разрешено вступление в брак в виде исключения с учетом исключительных обстоятельств (беременность несовершеннолетней, рождение ею ребенка) несовершеннолетних лиц до достижения возраста 16 лет. Несовершеннолетние лица, зарегистрировавшие брак, приобретают полную гражданскую (имущественную) дееспособность, что предоставляет им все имущественные права и возможность заниматься предпринимательской деятельностью без ограничений.
Препятствия к заключению брака – это юридические факты, при наличии которых брак не может быть зарегистрирован, а в случае его заключения является неправомерным и может быть в последующем признан недействительным в судебном порядке. К обстоятельствам, препятствующим заключению брака, относятся: наличие другого зарегистрированного брака; наличие близкого родства у будущих супругов (родители и дети; дедушки, бабушки и внуки; братья и сестры); наличие отношений усыновления между лицами, желающими вступить в брак; недееспособность одного из вступающих в брак.
Литература по семейному праву
По семейному праву опубликовано достаточно большое количество работ. Полагаем возможным выделить наиболее значительные, с нашей точки зрения, труды.
Основой для развития науки семейного права как в России, так и за рубежом послужило частное право Древнего Рима. В связи с этим при изучении курса прежде всего необходимо обратиться к работам В.М. Хвостова «Система римского права. Семейное право. Наследственное право» (1883), С.А. Муромцева «Гражданское право Древнего Рима» (1909), «Римское частное право» (под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского (1948)).
Наибольший вклад в формирование науки отечественного семейного права, безусловно, внес известнейший дореволюционный российский цивилист А.И. Загоровский, создавший непревзойденный и по сей день труд «Курс семейного права» (1909). Из произведений, написанных до 1917 г., следует также обратить внимание на «Исследования по русскому праву семейному и наследственному» И.Г. Оршанского (1877), «Очерк юридических отношений, возникающих из семейного союза» К. Кавелина (1884), «Об отношениях супругов по имуществу» А.Ф. Казимира (1884), «О брачном союзе, расторжении брака, власти родителей и проч.» А.З. Соколовского (1889), «Личное и имущественное положение замужней женщины в гражданском праве» В.И. Синайского (1910).
Нельзя также не упомянуть о работах К.П. Победоносцева «Курс гражданского права» в трех томах (1896), Н.С. Суворова «Учебник церковного права» (1908), В.И. Сергеевича «Лекции и исследования по древней истории русского права» (1910), Ю.С. Гамбарова «Гражданское право» (1911), Г.Ф. Шершеневича «Учебник русского гражданского права» (1911), Д.И. Мейера «Русское гражданское право» (1914), И.А. Покровского «Основные проблемы гражданского права» (1917), в которых рассматривались институты семейного права в контексте науки гражданского права, поскольку традиционно семейное право считалось составляющей гражданского права.
Немалую лепту в развитие семейного права в России внесли советские ученые. Из трудов советского периода можно выделить «Советское семейное право» Г.М. Свердлова (1951), «Личные и имущественные отношения в советской семье» Н.В. Рабинович (1952), «Советское семейное право» В.А. Тархова (1963), «Семейное право» В.А. Рясенцева (1967), «Основы законодательства о браке и семье» А.И. Пергамент (1969), «Семейные правоотношения в СССР» Е.М. Ворожейкина (1972), «Имущество супругов» В.П. Никитиной (1975), «Законодательство о браке и семье: практика применения, некоторые вопросы теории» В.П. Шахматова (1981), «Советское семейное право» Г.К. Матвеева (1985), «Вопросы советского семейного права в судебной практике» А.М. Беляковой (1989), коллективную монографию «Законодательство о браке и семье и практика его применения (к 20-летию Основ и КоБС РСФСР)» (под ред. Л.М. Звягинцевой, Л.Г. Кузнецовой, Г.И. Стрельниковой, Н.И. Масленниковой и Б.Н. Мезрина (1989)).
Из современной литературы по данной тематике следует выделить «Семейное право: Учебник» М.В. Антокольской (2013), «Семейное право: Учебник для академического бакалавриата» А.М. Нечаевой (2014), «Семейное право» Л.Н. Пчелинцевой (2014), статью Л.Ю. Михеевой «Развитие кодификации российского семейного права» в книге «Кодификация российского частного права 2017» (под ред. П.В. Крашенинникова (2017)).
Особого внимания заслуживают комментарии к кодифицированным актам по семейному праву, в частности в советский период — комментарии к Кодексу РСФСР о браке и семье, а с 1996 г. — комментарии к Семейному кодексу РФ. В их числе Комментарий к Кодексу о браке и семье (под ред. Н.А. Осетрова (1982)), Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации (учебнопрактический) (под ред. И.М. Кузнецовой (2002)), Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации Л.М. Пчелинцевой (2011), Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации, Федеральному закону «Об опеке и попечительстве» и Федеральному закону «Об актах гражданского состояния» (под ред. П.В. Крашенинникова (2012)).
Безусловный интерес вызывают и современные работы, посвященные отдельным институтам семейного права, в частности «Опека и попечительство: теория и практика» Л.Ю. Михеевой (под ред. Р.П. Мананковой (2004)), «Правоотношения собственности супругов» А.В. Слепаковой (2005),
«Алиментные обязательства и обязанности членов семьи: Практическое пособие» Л.В. Тихомировой (под ред. М.Ю. Тихомирова) (2011), «Алиментные права и обязанности членов семьи: Практическое пособие» М.Ю. Тихомирова (2011), «Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и практики: Монография» Т.Е. Борисовой (2012).
И разумеется, нельзя не упомянуть о произведениях разных лет, посвященных зарубежному и международному семейному праву. В их числе: «Вопросы брака и развода в международном частном праве» Н.В. Орловой (1960), «Брак и семья в международном частном праве» (1966), «Международная защита прав и интересов детей» И.К. Городецкой (1973), «Брак и развод в буржуазном семейном праве» О.А. Хазовой (1988), «Семейные отношения в международном частном праве» Н.А. Шебановой (1995), «Семейное право Российской Федерации и иностранных государств: основные институты» (под ред. В.В. Залесского (2004)), «Семейное право на рубеже XX — XXI веков: к 20-летию Конвенции ООН о правах ребенка: Материалы Международной научно-практической конференции» (2011), «Брачный договор в Российской Федерации, других государствах — участниках Содружества Независимых Государств и Балтии: Учебно-практическое пособие» А.Н. Левушкина (2012), «Институт усыновления в России и странах Европы: сравнительное теоретико-правовое исследование» Л.А. Смолиной и Я.В. Задесенской (2014).
Брачный возраст как право vs исключения
В большинстве стран по праву брачный возраст составляет 18 лет. Однако в большинстве этих стран лицам младше этого возраста разрешается вступать в брак, как правило, с согласия родителей или судебного разрешения. Эти исключения значительно различаются в зависимости от страны. Фонд ООН в области народонаселения заявил:
В 2010 году 158 стран сообщили, что 18 лет было минимальным возрастом для вступления в брак для женщин без согласия родителей или одобрения соответствующих властей. Однако в 146 [из этих] стран государственное или обычное право разрешает девушкам моложе 18 лет выходить замуж с согласия родителей или других властей; в 52 странах девушки в возрасте до 15 лет могут выходить замуж с согласия родителей. Напротив, 18 лет — это установленный законом возраст для вступления в брак без согласия мужчин в 180 странах. Кроме того, в 105 странах мальчики могут вступать в брак с согласия родителей или соответствующих властей, а в 23 странах мальчики в возрасте до 15 лет могут вступать в брак с согласия родителей.
В последние годы многие страны ЕС ужесточили свои законы о браке, либо полностью запретив браки моложе 18 лет, либо требуя разрешения суда для таких браков. Страны, которые реформировали свое брачное законодательство в последние годы, включают Швецию (2014 г.), Данию (2017 г.), Германию (2017 г.), Люксембург (2014 г.), Испанию (2015 г.), Нидерланды (2015 г.), Финляндию (2019 г.) и Ирландию (2019 г.). . Многие развивающиеся страны также приняли аналогичные законы в последние годы: Гондурас (2017 г.), Эквадор (2015 г.), Коста-Рика (2017 г.), Панама (2015 г.), Тринидад и Тобаго (2017 г.), Малави (2017 г.).
Минимальный возраст 12 лет для женщин и 14 лет для мужчин был прописан в английском гражданском праве. По умолчанию эти положения стали минимальным возрастом вступления в брак в колониальной Америке. Это английское общее право, унаследованное от британцев, оставалось в силе в Америке до тех пор, пока не был принят специальный закон штата, чтобы заменить их. В Соединенных Штатах, как и в большинстве развитых стран, возрастные ограничения были пересмотрены в сторону увеличения, и теперь они составляют от 15 до 21 года.
В западных странах браки подростков стали редкостью в последние годы, и их частота за последние несколько десятилетий снизилась. Например, в Финляндии, где в начале 21 века несовершеннолетняя молодежь могла получить специальное судебное разрешение на вступление в брак, в этот период было всего 30-40 таких браков в год (при этом большинству супругов было 17 лет), в то время как в в начале 1990-х годов ежегодно регистрировалось более 100 таких браков. С 1 июня 2019 года Финляндия без каких-либо исключений запретила браки для лиц младше 18 лет.
Предсвадебная подготовка
Гражданская церемония должна проходить в мэрии населенного пункта, где зарегистрированы вы или ваш будущий супруг (а). С 2013 года можно оформить брак и по месту регистрации одного из родителей молодоженов. Найти адрес и другие контакты удобной для вас мэрии можно в Интернете.
Если вы запланировали церемонию в уютном пригороде, учтите: большинство провинциальных мэрий настолько малы, что при них есть лишь один регистратор и график его работы весьма причудлив.
Французское законодательство очень серьезно подходит к вопросам моногамии. Вы должны подтвердить, что свободны от брачных обязательств перед другими людьми. Это часто подразумевает собеседование в муниципалитете (с женихом и невестой вместе либо по отдельности).
Затем мэрия опубликует специальный документ, который официально подтверждает ваше намерение вступить в брак. Это нужно, чтобы любой человек, знающий о существовании юридического препятствия свадьбе (например, что вы не разведены), мог уведомить о нем регистратора.
Если один из вас или вы оба не французы, подготовительный период занимает минимум четыре недели. А значит, зарегистрироваться по душевному порыву не выйдет — дата выбирается заблаговременно.
Источники семейного права
Правовыми источниками признаются формы отражения норм права. Согласно статье 72 Конституции Российской Федерации законодательство в семейной сфере находится в совместном ведении РФ и субъектов РФ , что установлено и в пункте 1 статьи 3 Семейного кодекса РФ.
Законодательство в семейной сфере включает в себя Семейный кодекс РФ, иное федеральное законодательство, которое принимается согласно СК РФ, а также законы субъектов Российской Федерации. С учетом основополагающей роли Конституции РФ в системе права РФ все принимаемые в государстве законы и другие правовые акты, в т. ч. и по вопросам, связанным с регулированием отношений семейно-брачного характера, не должны противоречить нормам Конституции РФ.
Основным источником семейно-правовых отношений являются Семейный кодекс РФ.
Гражданский кодекс РФ призван регулировать личные неимущественные, наследственные и другие отношения в обществе.
Также к источникам семейного права следует отнести и принимаемые согласно Семейному кодексу РФ иные федеральные законы. К примеру, ФЗ «Об опеке и попечительстве».
К источникам семейного права также следует отнести и законы субъектов Российской Федерации. Данные законы призваны регулировать отношения по вопросам, непосредственным образом отнесенные Семейным кодексом РФ к ведению субъектов Российской Федерации.
Законы субъектов Российской Федерации могут быть приняты и по вопросам, которые непосредственно не урегулированы в Семейной кодексе РФ, в особенности, в части развития и дополнения субъектами Российской Федерации, а также органами местного самоуправления представленных семье социальных льгот и гарантий.
Однако в любом случае данные законы не должны противоречить Семейному кодексу РФ (пункт 2 статьи 3 Семейного кодекса РФ) и другим федеральным законом: в случае обнаружения противоречия между ними должен применяться Семейный кодекс РФ либо федеральный закон.
Отличительные черты правоотношений
Общение лиц, связанных семейными узами, имеет свои нюансы. При нормальном развитии событий оно строится на доверии, носит личный характер.
Частная сторона детско-родительских или супружеских взаимоотношений государством практически не затрагивается.
А вот их взаимодействие по поводу материальных вещей законодателем урегулировано.
Права, возникающие между членами семей по отношению друг другу, неразрывно связано с личностью их носителя. Иными словами, эти права нельзя передать другому человеку.
Хотя самому можно выступать в этих правоотношениях в разных качествах (например, муж и отец). Особым статусом обладают также объекты и субъекты семейного права.
Основные понятия семейного права.
Семья – малая социальная группа, основанная на браке или кровном родстве, члены которой имеют общие бытовые отношения и характеризуются ответственностью и взаимопомощью.
Семейные правоотношения – вид социальных отношений, регулируемых семейным правом.
Брак – регистрируемся в соответствующих государственных (в большинстве стран) органах семейная связь между людьми, которая порождает их взаимные права и обязанности по отношению друг к другу.
Брачный договор (или брачный контракт) – соглашение супругов (или лиц, намеревающихся стать таковыми), которое определяет материальные права и обязанности мужа и жены в браке (или в случае его расторжения). В Российской Федерации брачный договор – официальный документ, который должен быть оформлен в письменной форме и обязательно заверен у нотариуса. В России брачный договор не может определять неимущественные отношения в семье, права и обязанности супругов в отношении их детей, и не может ограничивать правоспособность одного из супругов. Брачный договор имеет юридическую силу, и односторонний отказ от него не возможен, то есть муж и жена только совместно могут принять решение о его изменении или расторжении.
Право. Понятие и признаки права.
Отношения, регламентируемые семейным законодательством
Отношения, которые регулирует семейное законодательство, — это моменты взаимодействия между членами семьи по поводу заключения или расторжения брака, а также по другим вопросам имущественного и неимущественного характера, возникающим в рассматриваемой ячейке общества.
В состав семьи могут входить муж, жена, дети, бабушки, дедушки, сестры, братья и другие родственники, а также опекуны и попечители, усыновители, приемные родители и подопечные.
Семейное право регламентирует и отношения, возникающие не в семье, а просто образующиеся на основании родства, брака, который был расторгнут, или других предусмотренных законом оснований. Так, например, жена имеет право после развода получать алименты от бывшего супруга в определенных оговоренных законом случаях.
Что еще учтут: «правило нулевого дохода»
Пособие не дадут, если у родителей так называемый «нулевой доход» без уважительной причины. Для оформления выплаты взрослый член семьи должен располагать официальными доходами: иметь зарплату, пенсию, получать алименты или стипендию и пр.
Если один из супругов в течение 12 месяцев не работает (работает неофициально) и при этом не состоит на бирже труда, то в детском пособии семье откажут. Законодатели предусмотрели и перечень уважительных причин, когда «нулевой доход» разрешен и не может служить основанием для отказа в выплатах:
- нахождение в декретном отпуске до 3 лет;
- официальный статус безработного (не более 6 месяцев);
- уход за детьми в многодетной семье, за инвалидом, за родственником старше 80 лет;
- прохождение срочной службы в армии и 3-месячный период после демобилизации;
- лишение свободы или нахождение под стражей;
- статус многодетной семьи;
- очное обучение без стипендии до 23 лет;
- беременность (более 6 месяцев в расчетном периоде);
- длительная болезнь.
В мире существуют различные правовые системы и правовые семьи, отражающие особенности соответствующих эпох, цивилизаций, стран, народов, континентов. Различают национальные правовые системы и межнациональные (семьи или отдельные группы систем). Национальная правовая система — органический элемент конкретного общества, его истории, культуры, традиций, социального уклада, географического положения и т.д.[1]
Категория «правовая семья» подразумевает под собой, прежде всего, совокупность национальных правовых систем, объединенных на основе общности источников, структуры права и исторического пути его формирования, причем эта общность формируется на основе определенных критериев:
— формально-юридических;
— цивилизационных;
— духовных;
— культурно-исторических;
— социально-политических (формационных).
На основе чего можно провести распределение государств по группам. Однако современное развитие государств отличается таким разнообразием, что «ни один критерий в отдельности не может дать целостной картины «юридической географии» мира»[2].
Правовая семья — это несколько родственных национальных правовых систем, которые характеризуются сходством некоторых важных признаков (пути формирования и развития; общность источников, принципов регулирования, отраслевой структуры; унифицированность юридической терминологии, понятийного аппарата; взаимозаимствование основных институтов и правовых доктрин)[3].
Правовая семья — это совокупность правовых систем, объединенных по каким-либо характеристикам. Обычно общими являются исторический путь развития правовой системы, структура права и его источники[4].
Виды правовых семей:
— романо-германская (континентальная) — основана на рецепции римского права, характерна для Франции, Италии, Испании и пр.;
— англо-саксонская (общего, прецедентного права) — основана на прецедентном праве, характерна для Великобритании, США, Канады, Австралии и пр.;
— латиноамериканская — основана на заимствовании из романо-германской и англо-саксонской прововых семей, характерна для Мексики, Аргентины, Бразилии и пр.;
— скандинавская — не восприняла в полной мере романо-германскую модель, довольно важную роль играет судебная практика, характерна для Швеции, Финляндии, Норвегии, Дании и пр.;
— славянская — характерна для России, основана на национально-культурных, исторических и географических особенностях славянской цивилизации;
— мусульманская — относится к религиозным правовым системам, характерна для Ирана, Ирака, Азербайджана, Узбекистана и пр.;
— обычного права — основана на следовании обычаям, характерна для стран Центральной и Южной Африки;
— дальневосточная — характерна для Японии, основана на национально-культурных особенностях, традициях[5].
Ранее считалось, что понятия «правовая система» и «правовая семья» тождественны. В настоящее время считают, что понятие «правовая семья» шире понятия «правовая система». Правовая система, в свою очередь, это конкретная историческая совокупность законодательства, юридической практики и превалирующей правовой идеологии какого-либо конкретного государства.
Романо-германская или континентальная правовая система является первой, с которой мы встречаемся в современном мире. Рене Давид также ее относит к правовой семье, наряду с англо-саксонской и социалистической.
Континентальная правовая семья имеет достаточно длительную историю возникновения и связана, прежде всего, с римским правом. Она продолжает традиции римского права, является результатом эволюции, однако мы никак не можем назвать романо-германскую правовую семью копией римского права[57].
Семья романо-германских правовых систем возникла в Европе. Она сложилась в результате усилий европейских университетов, которые выработали и развили, начиная с XII века, на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира.
Термин «романо-германская» был выбран для того, чтобы отдать должное совместным усилиям, прилагавшимся одновременно университетами латинских и германских стран[58]. Романо-германская правовая семья делится на:
— страны латинские или романские. К ним можно отнести Италию, Испанию, Португалию, Францию;
— страны, входившие в орбиту влияния Германии. К таким странам относятся Германия, Австрия, Швейцария и др.
Возникновение романо-германской правовой семьи, прежде всего, связано с эпохой возрождения, где новое общество вновь осознало необходимость в праве и начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность общества.
Значительную роль в становлении континентальной правовой семьи сыграла французская кодификация. В частности, во многих государствах Европы и за ее пределами общепризнан Кодекс Наполеона 1804 г. (Гражданский кодекс), воздействовавший на процесс утверждения принципов романо-германского права. Заимствование римского права в Германии нашло широкое отражение в таком важном законодательном произведении, как Германское гражданское уложение 1900 г., основой которого послужило немецкое право. Воздействие римского права влияет на структуру Германского гражданского уложения[59].
Идеализация Римского права и его рецепция применительно к особенностям капиталистической Европы гарантировали идеальность и незыблемость правовой нормы. Складывалось мнение, что все юридические конструкции уже созданы. Ничего нового правоприменитель дать не может. Поэтому основным источником признается писаное право, выраженное в абстрактных, типичных юридических нормах, сформулированных в законодательных актах, принятых государством.
Высшей юридической силой наделяются конституции, возглавляющие законодательные системы этих стран. Большое значение имеют и кодексы, обеспечивающие комплексное регулирование отношений в целых сферах общественной жизни. Правоприменитель, не обладая правотворческими полномочиями, лишь применяет, конкретизирует юридическую норму относительно конкретной жизненной ситуации[60].
Социальной основой и сферой применения романо-германского права в первоначально в средневековой Европе было в основном городское население, однако уже через несколько веков с изменениями отношений система стала общенациональной или, по-другому, континентально-европейской.
Некоторые исследователи континентального права изучают его как право разумов или университетов, так как именно университетские профессора активно занимались улучшением юридической доктрины, а позже разработкой законов, кодексов и моделей[61]. Именно в университетах получали свое образование судьи, адвокаты и прокуроры, способствовавшие практическому применению римской юридической доктрины.
Отметим также признаки, присущие романо-германской правовой семье:
1. Как уже отмечалось ранее, данная правовая семья глубоко ускорена в римском частном праве и сохранила многие ее атрибуты.
2. Ей присущи доктринальность и логичность, так как она формировалась под влиянием ученых-цивилистов.
3. Склонность к кодификации как к форме упорядоченности права[62].
4. Романо-германское право, испытывая сильное слияние римского права на его формирование, делит материальное право на частное и публичное, а внутреннее частное право в свою очередь на гражданское и коммерческое.
5. Ей также присущ принцип первичности частного права и вторичности публичного, а также принцип первичности материального и вторичности процессуального права.
6. Законодательство в данной правовой семье высшим источником права является законодательство, а не судебная практика[63].
Рассматриваемая романо-германская правовая семья максимально отвечает требованиям современного цивилизованного общества, так как благодаря концентрирующему правотворчеству складывается согласованная, единая, формализованная юридическая система. Она позволяет наиболее полно применить достижения современной науки, создавать скоординированные комплексы юридических средств высокого уровня нормативного обобщения, плодотворно регулировать постоянно изменяющиеся общественные отношения.
В то же время рост абстрактных нормативно-типичных начал в рамках континентальной правовой семьи влечет к некоторому недоучету, а иногда и противопоставлению с индивидуально-специфическими началами регулируемых ситуаций, что в свою очередь резко сокращает эффективность и социальную справедливость правового воздействия[64]. Нормативный правовой акт стесняет судейскую инициативу в индивидуальных, сложных, неординарных ситуациях. Такой недостаток устраняется за счет использования юридических средств, присущих англосаксонской правовой семье.
На сегодняшний день романо-германская правовая семья присутствует во всем мире. Теперь она вышла далеко за пределы бывшей Римской империи и распространилась не только на другие страны, но и на другие континенты, в частности на всю Латинскую Америку, подавляющую часть Африки, на страны Ближнего Востока, Японию и Индонезию. Эта экспансия частично объясняется колонизацией, а частично теми возможностями, которые для рецепции дала юридическая техника кодификации, которая была общепринята романскими правовыми сиcтемами в XIX веке[65].
Но широкое распространение данной семьи и сама техника кодификации не дают увидеть элементы единства, связывающего эти различные правовые системы, которые на первый взгляд носят сугубо национальный характер и полностью отличны одна от другой.